竞争性谈判和竞争性磋商的最后报价是否需要公开唱出

首先,有竞争性谈判,又搞个竞争性磋商出来,在政府采购领域是迫于无奈。而有些操作规范里面,也跟着搞个竞争性磋商出来,那就是东施效颦,贻笑大方而已。

政府要搞PPP,PPP采购里谈判和招标是同等重要的采购方式,而政府采购的谈判都是最低价成交不符合PPP项目采购的要求,所以增加一个新的采购方式-竞争性磋商是用来给现有政府采购体系打补丁的一个临时玩意儿。下一次修改《政府采购法》的时候就会把这种采购方式删掉!你看刚出的《政府采购法》修订草案是不是就把竞争性磋商给删掉归并到谈判里面去了。

本来磋商就是谈判,谈判就是磋商,搞什么幺蛾子嘛!

那么竞争性谈判和竞争性磋商的最后报价能不能唱出?应不应该唱出呢?

法律上并没有规定。只有财政部国库司对相关问题的回复。

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依据是《政府采购法》第三十八条采用竞争性谈判方式采购的,应当遵循下列程序:

(一)成立谈判小组。谈判小组由采购人的代表和有关专家共三人以上的单数组成,其中专家的人数不得少于成员总数的三分之二。

(二)制定谈判文件。谈判文件应当明确谈判程序、谈判内容、合同草案的条款以及评定成交的标准等事项。

(三)确定邀请参加谈判的供应商名单。谈判小组从符合相应资格条件的供应商名单中确定不少于三家的供应商参加谈判,并向其提供谈判文件。

(四)谈判。谈判小组所有成员集中与单一供应商分别进行谈判。在谈判中,谈判的任何一方不得透露与谈判有关的其他供应商的技术资料、价格和其他信息。谈判文件有实质性变动的,谈判小组应当以书面形式通知所有参加谈判的供应商。

(五)确定成交供应商。谈判结束后,谈判小组应当要求所有参加谈判的供应商在规定时间内进行最后报价,采购人从谈判小组提出的成交候选人中根据符合采购需求、质量和服务相等且报价最低的原则确定成交供应商,并将结果通知所有参加谈判的未成交的供应商。

 

可以看到,《政府采购法》将竞争性谈判的程序,分为(一)(二)(三)(四)(五)五个环节。“谈判中”即是指的第(四)个环节。

 

而最后报价的报出,是在第(五)个环节,即“谈判结束后”。《政府采购法》说的是“在谈判中,谈判的任何一方不得透露与谈判有关的其他供应商的技术资料、价格和其他信息”。但是“谈判结束后”能不能“透露与谈判有关的其他供应商的技术资料、价格和其他信息”,《政府采购法》并没有规定。

《政府采购非招标采购方式管理办法》第二十五条 谈判小组、询价小组成员以及与评审工作有关的人员不得泄露评审情况以及评审过程中获悉的国家秘密、商业秘密。

《政府采购竞争性磋商采购方式管理暂行办法》第十五条  评审专家应当遵守评审工作纪律,不得泄露评审情况和评审中获悉的商业秘密。

 

这两个法律规定都只说了不得泄露评审情况和商业秘密。那到底什么是商业秘密呢?

 

《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条:经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为:

(一)以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;  

(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密;

(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密

第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前款所列违法行为,仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的,视为侵犯商业秘密。

本法所称的商业秘密,是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。

同时根据国家工商行政管理局发布的《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第二条:商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本规定所称不为公众所知悉是指该信息是不能从公开渠道直接获取的。本规定所称能为权利人带来经济利益、具有实用性,是指该信息具有确定的可应用性,能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势。本规定所称权利人采取保密措施,包括订立保密协议,建立保密制度及采取其他合理的保密措施。本规定所称技术信息和经营信息,包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。

根据这两个法律规定,谈判响应文件里面的价格和其它技术资料等属不属于商业秘密,需要响应文件里面有特别的表明,即采取过保密措施的,才算商业秘密。

通常政府采购里面的响应价格,都不会有供应商会要求保密,反正最后还不是要公告出去的嘛。所以政府采购领域的报价都不算商业秘密,政府采购的历史成交价格一般也不算商业秘密

所以,竞争性谈判和竞争性磋商的最后报价是可以唱出的。那到底应不应该唱出呢?

我觉得没有必要唱出最后报价。因为没有太大的意义,只会给采购人添麻烦。说不定正式签合同的时候,还想调整一下价格呢!比如说正式签合同之前,又发现了一个小小的漏项或追加项(不超过10%),还是可以把价格调整一下的。

当然,如果你为了避嫌,唱了,也没问题。

但是竞争性谈判和竞争性磋商的首次报价公开唱出有时候是有意义的。它可以成为谈判策略之一。比如在预计各家供应商的报价会相差比较大的时候,可以是一种压价的手段。

竞争性谈判和竞争性磋商的首次报价能否公开唱出,也是没有法律规定的。可以参考:竞争性谈判、竞争性磋商、询价,首次报价可否唱出?我这里再简单阐述下。

《政府采购法》及其它政府采购法律规定里面,都没有规定竞争性谈判和竞争性磋商需不需要、可不可以有一个公开唱出首次报价环节。如果加上这么一个环节,那也应该是在《政府采购法》第三十八条里竞争性谈判程序的第(四)个环节前、第(三)个环节后,叫做“谈判前”,也不是“谈判中”,不需要遵循“在谈判中,谈判的任何一方不得透露与谈判有关的其他供应商的技术资料、价格和其他信息。”这一法律规定。

所以,我以为财政部国库司对相关问题的回复,是错误的!

政府采购里的竞争性谈判和竞争性磋商的首次报价和最后报价能不能公开唱出,并没有法律规定,是可以公开唱出的。那应不应该公开唱出呢?要视采购人的谈判策略和市场供应情况而定。

不要剥夺采购人在谈判或磋商中虚虚实实耍花枪的机会。毕竟大家的目标一致,都是希望有个更好的政府采购结果嘛!


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祺智 » 竞争性谈判和竞争性磋商的最后报价是否需要公开唱出

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