采购人、代理机构如何依法参加政府采购评审活动



政府采购的评审活动,是保证政府采购过程公平公正、保障政府采购活动廉洁性的关键环节。在评审活动中,采购人可以委派采购人代表参加政府采购的评审活动,而代理机构是整个评审活动的组织者。因此,对于采购人、代理机构如何依法参加评审活动作出具体要求就显得尤其重要。

一、采购人、代理机构依法参加评审活动的要求


首先,采购人、代理机构参加评审活动要遵循一定的回避要求。《政府采购法》第十二条规定,在政府采购活动中,采购人员及相关人员与供应商有利害关系的,必须回避。供应商认为采购人员及相关人员与其他供应商有利害关系的,可以申请其回避。《政府采购法实施条例》第九条对“利害关系”进一步作出了细化规定,在政府采购活动中,采购人员及相关人员与供应商有下列利害关系之一的,应当回避:(一)参加采购活动前3年内与供应商存在劳动关系;(二)参加采购活动前3年内担任供应商的董事、监事;(三)参加采购活动前3年内是供应商的控股股东或者实际控制人;(四)与供应商的法定代表人或者负责人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系;(五)与供应商有其他可能影响政府采购活动公平、公正进行的关系。同时,该法条规定,供应商认为采购人员及相关人员与其他供应商有利害关系的,可以向采购人或者采购代理机构书面提出回避申请,并说明理由。采购人或者采购代理机构应当及时询问被申请回避人员,有利害关系的被申请回避人员应当回避。此处的采购人员及相关人员应作广义理解,包括采购人中的采购人员以及代理机构中的相关人员。此外,《政府采购法》第六十条规定,政府采购监督管理部门不得设置集中采购机构,不得参与政府采购项目的采购活动。采购代理机构与行政机关不得存在隶属关系或者其他利益关系。


其次,采购人、代理机构参加评审活动要遵循法律法规关于公正公正评审以及廉洁方面的有关要求。《政府采购法》第二十五条规定,政府采购当事人不得相互串通损害国家利益、社会公共利益和其他当事人的合法权益;不得以任何手段排斥其他供应商参与竞争。供应商不得以向采购人、采购代理机构、评标委员会的组成人员、竞争性谈判小组的组成人员、询价小组的组成人员行贿或者采取其他不正当手段谋取中标或者成交。采购代理机构不得以向采购人行贿或者采取其他不正当手段谋取非法利益。《政府采购法实施条例》第四十二条规定,采购人、采购代理机构不得向评标委员会、竞争性谈判小组或者询价小组的评审专家作倾向性、误导性的解释或者说明。


再次,采购人、代理机构参加评审活动应当履行一定的义务以确保评审活动的顺利进行。一是履行《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部令第87号,以下简称87号令)第四十五条规定的义务,包括核对评审专家身份和采购人代表授权函,对评审专家在政府采购活动中的职责履行情况予以记录,并及时将有关违法违规行为向财政部门报告、宣布评标纪律、公布投标人名单,告知评审专家应当回避的情形、组织评标委员会推选评标组长,采购人代表不得担任组长、在评标期间采取必要的通讯管理措施,保证评标活动不受外界干扰等。二是采购人或者采购代理机构应当对开标、评标现场活动进行全程录音录像。录音录像应当清晰可辨,音像资料作为采购文件一并存档。同时应当采取必要措施,保证评标在严格保密的情况下进行。除采购人代表、评标现场组织人员外,采购人的其他工作人员以及与评标工作无关的人员不得进入评标现场。有关人员对评标情况以及在评标过程中获悉的国家秘密、商业秘密负有保密责任。三是遵循关于样品测试的相关要求。87号令第二十二条规定,采购人、采购代理机构一般不得要求投标人提供样品,仅凭书面方式不能准确描述采购需求或者需要对样品进行主观判断以确认是否满足采购需求等特殊情况除外。要求投标人提供样品的,应当在招标文件中明确规定样品制作的标准和要求、是否需要随样品提交相关检测报告、样品的评审方法以及评审标准。需要随样品提交检测报告的,还应当规定检测机构的要求、检测内容等。采购活动结束后,对于未中标人提供的样品,应当及时退还或者经未中标人同意后自行处理;对于中标人提供的样品,应当按照招标文件的规定进行保管、封存,并作为履约验收的参考。四是遵循有关重复评审的有关要求。《政府采购法实施条例》第四十四条第一款规定,除国务院财政部门规定的情形外,采购人、采购代理机构不得以任何理由组织重新评审。采购人、采购代理机构按照国务院财政部门的规定组织重新评审的,应当书面报告本级人民政府财政部门。87号令第六十四条规定,评标结果汇总完成后,除下列情形外,任何人不得修改评标结果:(一)分值汇总计算错误的;(二)分项评分超出评分标准范围的;(三)评标委员会成员对客观评审因素评分不一致的;(四)经评标委员会认定评分畸高、畸低的。评标报告签署前,经复核发现存在以上情形之一的,评标委员会应当当场修改评标结果,并在评标报告中记载;评标报告签署后,采购人或者采购代理机构发现存在以上情形之一的,应当组织原评标委员会进行重新评审,重新评审改变评标结果的,书面报告本级财政部门。


最后是关于采购人、代理机构之间的互相监督义务。《政府采购法实施条例》第六十一条采购人发现采购代理机构有违法行为的,应当要求其改正。采购代理机构拒不改正的,采购人应当向本级人民政府财政部门报告,财政部门应当依法处理。采购代理机构发现采购人的采购需求存在以不合理条件对供应商实行差别待遇、歧视待遇或者其他不符合法律、法规和政府采购政策规定内容,或者发现采购人有其他违法行为的,应当建议其改正。采购人拒不改正的,采购代理机构应当向采购人的本级人民政府财政部门报告,财政部门应当依法处理。

二、采购人、代理机构未依法参加评审活动的责任

如上述内容所载明,《政府采购法》及其配套法规对采购人、代理机构依法参加评审活动作出了诸多要求,同时也规定了采购人、代理机构未依法参加评审活动应当承担的责任。


首先是《政府采购法》的相关规定:第七十一条规定,采购人、采购代理机构有下列情形之一的,责令限期改正,给予警告,可以并处罚款,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,由其行政主管部门或者有关机关给予处分,并予通报:……(四)在招标采购过程中与投标人进行协商谈判的……;第七十二条规定,采购人、采购代理机构及其工作人员有下列情形之一,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,处以罚款,有违法所得的,并处没收违法所得,属于国家机关工作人员的,依法给予行政处分:(一)与供应商或者采购代理机构恶意串通的;(二)在采购过程中接受贿赂或者获取其他不正当利益的;(三)在有关部门依法实施的监督检查中提供虚假情况的;(四)开标前泄露标底的。第七十四条规定,采购人对应当实行集中采购的政府采购项目,不委托集中采购机构实行集中采购的,由政府采购监督管理部门责令改正;拒不改正的,停止按预算向其支付资金,由其上级行政主管部门或者有关机关依法给予其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处分。第七十八条规定,采购代理机构在代理政府采购业务中有违法行为的,按照有关法律规定处以罚款,可以在一至三年内禁止其代理政府采购业务,构成犯罪的,依法追究刑事责任。


其次是《政府采购法》配套法规中的相关规定:《政府采购法实施条例》第七十四条规定,有下列情形之一的,属于恶意串通,对供应商依照政府采购法第七十七条第一款的规定追究法律责任,对采购人、采购代理机构及其工作人员依照政府采购法第七十二条的规定追究法律责任:(一)供应商直接或者间接从采购人或者采购代理机构处获得其他供应商的相关情况并修改其投标文件或者响应文件;(二)供应商按照采购人或者采购代理机构的授意撤换、修改投标文件或者响应文件;……(七)供应商与采购人或者采购代理机构之间、供应商相互之间,为谋求特定供应商中标、成交或者排斥其他供应商的其他串通行为。87号令第七十八条规定,采购人、采购代理机构有下列情形之一的,由财政部门责令限期改正,情节严重的,给予警告,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,由其行政主管部门或者有关机关给予处分,并予通报;采购代理机构有违法所得的,没收违法所得,并可以处以不超过违法所得3倍、最高不超过3万元的罚款,没有违法所得的,可以处以1万元以下的罚款:……(五)未按规定对开标、评标活动进行全程录音录像的;(六)擅自终止招标活动的;(七)未按照规定进行开标和组织评标的;……(九)违反本办法规定进行重新评审或者重新组建评标委员会进行评标的;……(十一)未妥善保存采购文件的;(十二)其他违反本办法规定的情形。

三、案例分析

案例名称:江西昊天酒店用品有限公司、抚州市财政局财政行政管理(财政)二审


案号:(2020)赣10行终42号


案情简介:中共抚州市委党校需政府采购学员楼床上用品、瓷板画及房间杂件,委托江西世伟公司就其采购项目采用公开招标方式采购。经评审,江西餐谋配送服务有限公司成为中标供应商。江西昊天公司认为其在开标现场对开标过程提出疑义,招标公司未给予解释,也不做废标处理,还执意进行开标,并宣布中标单位,严重损害该公司利益,存在包庇、偏袒行为。江西昊天公司提出质疑、提起投诉及一审、二审。


法院观点:关于上诉人提出招标公司未按开标程序执行的问题。《政府采购货物和服务招标投标管理办法》第四十条规定,开标由采购人或者采购代理机构主持,邀请投标人参加。评标委员会成员不得参加开标活动;该办法第四十一条规定,开标时,应当由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况;经确认无误后,由采购人或者采购代理机构工作人员当众拆封,宣布投标人名称、投标价格和招标文件规定的需要宣布的其他内容。投标人不足3家的,不得开标。该办法第四十四条规定,公开招标采购项目开标结束后,采购人或者采购代理机构应当依法对投标人的资格进行审查。合格投标人不足3家的,不得评标。该办法第四十二条第二款规定,投标人代表对开标过程和开标记录有疑义,以及认为采购人、采购代理机构相关工作人员有需要回避的情形的,应当场提出询问或者回避申请。采购人、采购代理机构对投标人代表提出的询问或者回避申请应当及时处理。《政府采购法实施条例》第五十二条第一款规定,采购人或者采购代理机构应当在3个工作日内对供应商依法提出的询问作出答复。根据上述规定,招标投标开标和评标是分阶段进行的。开标是由采购人或者采购代理机构和投标人参加,评标委员会成员不得参加开标活动,并规定了投标人、采购人或者采购代理机构工作人员在开标过程中应履行的事项及投标人不足3家的,不得开标,以及开标结束后,采购人或者采购代理机构应当依法对投标人的资格进行审查,合格投标人满足3家,才能进行到评标阶段。本案中,上诉人认为其在投标现场提出响应招标要求的样品不足三家,不能进行开标,招标代理还执意进行开标,并宣布中标结果,招标程序违法。经查,江西世伟公司提交的中共抚州市委党校学员楼床上用品、瓷板画及房间杂件采购项目第二次备案材料中学员楼床上用品、瓷板画及房间杂件采购项目第二次接收文件登记表、投标样品登记表、投标文件密封情况异议表、有效投标保证金单位缴纳明细表、开标记录表等均载明了四家投标人,符合开标的情形。至于投标样品是否属于实质性响应了招标文件要求属于评标阶段评标委员会的评审专家审查事项。因此,上诉人提出的该项理由不成立,其提起的招标公司未按开标程序执行的主张,本院不予支持。







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