政府采购进口产品的认定及审批程序

政府采购进口产品的认定

及审批程序


《政府采购法》第十条第一款规定,政府采购应当采购本国货物、工程和服务。但有下列情形之一的除外:

(一)需要采购的货物、工程或者服务在中国境内无法获取或者无法以合理的商业条件获取的;

(二)为在中国境外使用而进行采购的;

(三)其他法律、行政法规另有规定的。

《财政部关于印发<政府采购进口产品管理办法>的通知》(财库〔2007〕119号,以下简称“119号文”)第四条规定,政府采购应当采购本国产品,确需采购进口产品的,实行审核管理。

根据前述规定,政府采购应当优先采购非进口产品,确有必要时可以采购进口产品,但应该符合法定情形且要履行相应的审批程序。


政府采购进口产品的认定


119号文第三条规定,其所称进口产品是指通过中国海关报关验放进入中国境内且产自关境外的产品。即进口产品需满足三个条件,一是通过中国海关报关;二是验放进入中国境内;三是产自关境外。


关于关境和海关特殊监管区域产品认定,《财政部办公厅关于政府采购进口产品管理有关问题的通知》(财办库〔2008〕248号,以下简称“248号文”第二条规定,根据《中华人民共和国海关法》(以下简称海关法)的规定,我国现行关境是指适用海关法的中华人民共和国行政管辖区域,不包括香港、澳门和台湾金马等单独关境地区。保税区、出口加工区、保税港区、珠澳跨境工业区珠海园区、中哈霍尔果斯国际边境合作中心中方配套区、综合保税区等区域,为海关特殊监管区域,这些区域仅在关税待遇及贸易管制方面实施不同于我国关境内其他地区的特殊政策,但仍属于中华人民共和国关境内区域,由海关按照海关法实施监管.因此,凡在海关特殊监管区域内企业生产或加工(包括从境外进口料件)销往境内其他地区的产品,不作为政府采购项下进口产品。对从境外进入海关特殊监管区域,再经办理报关手续后从海关特殊监管区进入境内其他地区的产品,应当认定为进口产品。


此外248号文第三条规定,对经过多次流转、无法提供报关单证的产品,应按照以下方法进行查证:(一)通过正常渠道进口的产品,无论在境内流转多少次,尽管中间商业环节没有保留进口报关单证,但通过层层倒推,最终可以找到进口代理商或者进口收货人,从而可以向海关查询进口报关记录。这种方法一般适用于生产设备、机械、汽车等大宗商品。(二)通过走私违法方式进口的产品,由于未进行进口申报,不存在进口报关记录,因此,应当通过商品或者其包装上的原产地标识等其他证据来间接证明其为境外生产的产品。


政府采购进口产品的审批程序


根据248号文第五条和第六条的规定,采购人采购进口产品时,必须在采购活动开始前向财政部门提出申请并获得财政部门审核同意后,才能开展采购活动。在采购活动开始前没有获得财政部门同意而开展采购活动的,视同为拒绝采购进口产品,应当在采购文件中明确作出不允许进口产品参加的规定。未在采购文件中明确规定不允许进口产品参加的,也视为拒绝进口产品参加。采购活动组织开始后才报经财政部门审核同意的采购活动,属于违规行为。财政部门审核同意购买进口产品的,应当在采购文件中明确规定可以采购进口产品,但如果因信息不对称等原因,仍有满足需求的国内产品要求参与采购竞争的,采购人及其委托的采购代理机构不得对其加以限制,应当按照公平竞争原则实施采购。对于实行协议供货的政府集中采购目录产品,集中采购机构在组织采购时,可以不限制进口产品入围,但采购人在采购入围进口产品前,需要报经财政部门审核同意。对于非协议供货的政府集中采购目录产品,采购人没有出具财政部门同意采购进口产品审核意见的,集中采购机构一律不得为其组织采购进口产品。


根据进口产品的不同类型,采购人提交的材料不同,具体如下:

首先,119号文第八条对一般情形作出了规定,采购人报财政部门审核,应当出具以下材料:(一)《政府采购进口产品申请表》;(二)关于鼓励进口产品的国家法律法规政策文件复印件;(三)进口产品所属行业的设区的市、自治州以上主管部门出具的《政府采购进口产品所属行业主管部门意见》;四)专家组出具的《政府采购进口产品专家论证意见》。

其次,119号文第九、十、十一条对其他情形分别进行了规定:一是采购人拟采购的进口产品属于国家法律法规政策明确规定鼓励进口产品的,在报财政部门审核时,应当出具119号文第八条第(一)款、第(二)款材料二是采购人拟采购的进口产品属于国家法律法规政策明确规定限制进口产品的,在报财政部门审核时,应当出具119号文第八条第(一)款、第(三)款和第(四)款材料采购人拟采购国家限制进口的重大技术装备和重大产业技术的,应当出具发展改革委的意见采购人拟采购国家限制进口的重大科学仪器和装备的,应当出具科技部的意见三是采购人拟采购其他进口产品的,在报财政部门审核时,应当出具119号文第八条第(一)款材料,并同时出具第(三)款或者第(四)款材料。

关于行业主管部门意见,248号文第四条规定,采购人采购产品属于国家限制进口产品时,除需要向设区的市、自治州以上人民政府财政部门出具专家论证意见外,还要同时出具产品所属行业主管部门的意见,其中,产品属于国家限制进口的重大技术装备和重大产业技术的,应当出具发展改革委的意见;属于国家限制进口的重大科学仪器和装备的,应当出具科技部的意见。当采购人的行政主管部门也是采购产品所属行业主管部门时,以产品所属行业主管部门出具意见。当采购人的行政主管部门与采购产品所属行业主管部门不一致时,仍以产品所属行业主管部门出具的意见为有效意见。

关于专家论证意见,248号文第七条规定,进口产品专家论证意见原则上由采购人自行组织,其论证专家应当是熟悉该产品,并且与采购人或采购代理机构没有经济和行政隶属等关系。因进口产品论证与采购文件评审不同,进口产品论证专家可以不从财政部门建立的专家库中抽取专家作为进口产品论证专家,凡从财政部门专家库中抽取的专家,应当告知被抽取专家其论证内容和相应的责任。财政部门应当制定相应的论证专家考核标准和监督办法,加强对论证专家的管理,确保论证意见科学准确,原则上不得承担或组织其专家论证工作。同时,119号文第十二条和第十三条规定,专家组应当由五人以上的单数组成,其中,必须包括一名法律专家,产品技术专家应当为非本单位并熟悉该产品的专家。采购人代表不得作为专家组成员参与论证。参与论证的专家不得作为采购评审专家参与同一项目的采购评审工作。


案例分析


重庆山外山科技有限公司与福建省财政厅财政行政管理案

【案情简介】

2014年7月,招标代理机构受福建省卫计委委托代理福建省卫计委部分县级医院血透室建设项目。招标代理机构于2014年7月15日在福建省政府采购网发布招标文件公告。重庆山外山科技有限公司对招标文件中部分条款设置有异议,于7月21日向招标代理机构提出质疑,招标代理机构于7月28日对山外山公司的质疑作出答复。山外山公司不服,于8月11日向福建省财政厅投诉,福建省财政厅于8月13日向招标代理机构和福建省卫计委分别作出《关于暂停福建省卫生和计划生育委员会部分县级医院血透室建设项目采购活动并对投诉事项进行答复说明的函》,要求两第三人暂停该项采购并以书面形式就投诉事项作出说明,提交相关证据材料。结合对该项目的招标文件、投诉人及被投诉人提交的材料、质证会专家意见等材料,福建省财政厅于9月23日作出《投诉处理决定》,主要内容为:“……三、关于政府采购进口产品的问题。血透室建设项目采购人福建卫计委根据财政部《关于印发﹤政府采购进口产品管理办法﹥的通知》(财库(2007)119号)第七条、第八条等相关规定组织专家进行了政府采购进口产品论证,并将相关材料报送财政部门审核,获得了财政部门的核准。在实施采购活动时,福建卫计委也按照财政部办公厅《关于政府采购进口产品管理有关问题的通知》(财办库(2008)248号)第五点‘财政部门审核同意购买进口产品的,应当在采购文件中明确规定可以采购进口产品,但如果因信息不对称等原因,仍有满足需求的国内产品要求参与采购竞争的,采购人及其委托的采购代理机构不得对其加以限制,应当按照公平竞争原则实施采购’的规定,在招标文件‘招标货物(服务)一览表’部分第4点规定‘根据财政部《政府采购进口产品管理办法》(财库(2007)119号)及《关于政府采购进口产品管理有关问题的通知》(财办库(2008)248号)要求,表中‘是否办理进口产品审批手续’栏中注明‘是’的产品允许原装进口产品参与投标,同时满足需求的国内产品亦可参与投标’,在第二章‘投标人须知’说明部分3.2.2.1条款规定‘根据财政部《政府采购进口产品管理办法》(财库(2007)119号)及《关于政府采购进口产品管理有关问题的通知》(财办库(2008)248号)要求,本次采购项目中未办理进口产品审批手续的产品拒绝进口产品参加投标,已办理进口产品审批手续的产品允许进口产品参加投标,同时满足需求的国内产品亦可参加投标。由上可见,血透室建设项目未对满足需求的国内产品要求参与采购竞争加以限制,未违反政府采购进口产品的相关政策。投诉人投诉称‘本次招标不符合采购进口的条件,对国产血液透析机严重歧视’,不能成立。”山外山公司不服,向法院提起诉讼。


【法院观点】

《政府采购进口产品管理办法》第七条规定:采购人需要采购的产品在中国境内无法获取或者无法以合理的商业条件获取,以及法律法规另有规定确需采购进口产品的,应当在获得财政部门核准后,依法开展政府采购活动。第八条规定:采购人报财政部门审核时,应当出具以下材料:(一)《政府采购进口产品申请表》;(二)关于鼓励进口产品的国家法律法规政策文件复印件;(三)进口产品所属行业的设区的市、自治州以上主管部门出具的《政府采购进口产品所属行业主管部门意见》;(四)专家组出具的《政府采购进口产品专家论证意见》。福建省财政厅提交的政府采购计划表、政府采购进口产品申请表、政府采购进口产品专家论证意见、政府采购进口产品审核表等证据可以证明福建卫计委已组织专家进行了政府采购进口产品论证,并获得了财政部门的核准。福建省财政厅提交的证据即招标货物(服务)一览表、招标文件第二章“投标人须知”,可以证明本次采购项目允许原装进口产品参与投标,同时满足需求的国内产品亦可参与投标,不存在排斥国产品牌产品的情形。


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